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法律常识之企业重组尽职调查的内容及流程

日期:2019-11-19 14:33:20    作者:张诺曼    阅读次数:
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   随着近年来中国企业并购重组,特别是外资并购重组大幕的拉开,作为企业资本运作的一种重要形式,并购重组也越来越多地成为中国经济生活中备受瞩目的风景线。但是,在此过程中,由于疏忽,往往会导致这样那样的纠纷,给并购方带来损失。为尽量减轻和避免相应风险,对目标公司进行尽职调查,十分必要。本文,合肥工程律师网小编将为您介绍以下内容。
  尽职调查
  尽职调查是一个非常宽泛的概念,但有两种类型的尽职调查是非常重要的:一种是证券公开发行上市中的尽职调查;另一种是公司并购中的尽职调查。前一种尽职调查行为比较容易受到重视,这主要是因为我国法律法规对证券公开发行上市过程中各中介机构应承担的勤勉尽责义务有着严格的规定,为了保证自己出具文件的真实性和可靠性,各中介机构会自觉地去进行尽职调查。
  但在公司并购中,特别是在善意收购中,尽职调查往往不能受到应有的重视。但是,作为能够核实目标公司资产状况的一个重要途径和有利机会,尽职调查应当为买方公司所重视并由各中介机构采取积极的态度和措施加以落实,以便在并购开始前尽可能地了解更多的事实情况,同时避免对买方公司的利益造成损害。
  从买方的角度来说,尽职调查也就是风险管理。一家企业究竟怎么样,卖方心知肚明,甚至清楚每一个细节,买方则不了解,所以有必要通过实施尽职调查来补救买卖双方在信息获知上的不对称。一旦明确了相应的风险和法律问题,双方便可以就相关风险和义务应由哪方承担进行谈判,同时买方可以决定在何种条件下继续进行收购活动。
  如何进行尽职调查呢?
  由于尽职调查的范围很广,调查对象的规模亦千差万别,从仅有一间房屋的私营企业到办公地点遍及世界各地的跨国企业,所以每一个尽职调查项目都是独一无二的。这里仅就一些大型的涉及多家潜在买方的并购重组活动给出调查指导,一般来说其流程如下所示。
  ▲ 由卖方指定一家投资银行负责整个流程的协调和谈判工作
  ▲ 由潜在买方指定一个由专家组成的尽职调查小组(通常包括律师、会计师和财务分析师)
  ▲ 由潜在买方和其聘请的专家顾问与卖方签署“保密协议”
  ▲ 由卖方或由目标公司在卖方的指导下把所有相关资料收集在一起并准备资料索引
  ▲ 由潜在买方准备一份尽职调查清单
  ▲ 指定一间用来放置相关资料的房间( 又称为“数据室”或“尽职调查室”)建立一套程序,让潜在买方能够有机会提出有关目标公司的其他问题,并能获得数据室中可以披露的文件的复印件
  ▲ 由潜在买方聘请的顾问( 包括律师、会计师、财务分析师)做出报告,简要介绍对决定目标公司价值有重要意义的事项。尽职调查报告应反映尽职调查中发现的实质性的法律事项,通常包括根据调查中获得的信息对交易框架提出建议及对影响购买价格的诸项因素进行的分析
  ▲ 由买方提供并购合同的草稿以供谈判和修改
  相比之下,规模较小的交易,上述程序也可以简化。通常,卖方(或者目标公司自身)会自行协助头方获得和审查相关文件资料,而不用聘请投资银行来进行协调工作。
  卖方可能不会将所有资料放在数据室中,而根据实际情况按照买方的要求提供资料。在这种情况下,买方可准备一份详细的清单索要有关资料,直到尽职调查完成以后,并且各方已就交易的基本条件达成一致, 方可进行并购合同的草拟阶段。
  在尽职调查开始之前,买方还应考虑以下几点重要原则:
  重点性
  当开始一项尽职调查时,买方必须明确其尽职调查的目标是什么,并向其专家顾问清楚地解释尽职调查中的关键点。
  重要性
  买方和卖方的律师要明确,在进行尽职调查的过程中,什么层次的资料和消息是重要的,并确定尽职调查的过程着重于买方所要达到的目标及从中发现有关法律事项。这一过程将明确可能影响交易价格的各种因素。
  保密性
  在买方开始接触任何资料之前,卖方通常要求涉及尽职调查的人承诺对其获得的资料和信息保密,特别是那些接触秘密信息的人员。但是,保密协议应当允许买方和其顾问就保密信息进行全方位的讨论并提出建议。
  支撑性
  在一个大型的尽职调查活动中,买方通常应促使自己的雇员和顾问及其他专家一起实施调查, 更为重要的是,要维持一个有序的系统,以确保整个尽职调查过程协调一致并始终专注于买方订立的目标。
  在此基础上,负责尽职调查的人或团队要着重回答或验证这样几个问题:
  ▲ 相关资产是否具有卖方赋予的价值
  ▲ 卖方对相关资产是否享有完整的权利
  ▲ 相关资产有无价值降低的风险,特别是其中是否有法律纠纷
  ▲ 有无对交易标的产生负面影响的义务,如税收义务
  ▲ 有无隐藏或不可预见的义务(如环境、诉讼)
  ▲ 企业资产控制关系的改变是否影响重要协议的签订或履行
  ▲ 有无不竞争条款或对目标公司运营能力的其他限制
  ▲ 主要协议中有无反对转上的条款
  ▲ 有无其他法律障碍
  此外,尚有下列因素应引起足够重视:
  ▲ 相关交易行为是否需要取得任何政府部门的批准或第三方同意?②目标公司或资产的商业运营是否有法律限制
  ▲ 并购是否会带来目标公司对员工的任何义务( 如养老金、退休金以及技术上的补偿)
  完成上述内容后,基本上尽职调查人员就可以给出一份完善报告了。它是谈判的前提,有助于交易合约的准备和拟制。对买方来说,在完成尽职调查前,不宜起草任何协议、做出任何保证。
  在调查中发现风险和相应的法律事项,可先行解决再签署合约,也可在协议中进行妥当处理,但不管怎么说都不能使其在交易完成后成为争议的标的。
 
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