建设工程挂靠协议效力怎么认定

　　具有下列情形之一的建设工程施工合同，人民法院应当根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招投标而未招投标或者中标无效的；（四）转包、违法分包建设工程的；（五）法律、行政法规规定的其他情形。

　　承包人超越资质登记许可的业务范围签订建设工程施工合同，在建设工程竣工前取得相应资质等级，当事人请求按照无效合同处理的，不予支持。

　　二、挂靠方与被挂靠方之间的法律关系及挂靠合同的效力分析

　　挂靠通常表现为以下几种特点：一、挂靠人或单位不具有施工资质，其施工能力以及责任承担能力不足；二、被挂靠企业具有相应的资质等级；三、挂靠方向被挂靠企业交付一定的费用。四、挂靠人独立核算、自主经营、自负盈亏。挂靠关系的以上特点充分反映了在挂靠方与被挂靠企业之间，施工资质纯粹为二者的交易对象，这与我国实施建设施工领域市场准入机制的目的显然是背道而驰，挂靠行为是在规避国家对建设工程项目的管理，使得国家对建设工程质量的难以有效控制，不仅使得国家公共利益、建设单位的利益无法得到保障，也扰乱了建筑市场的正常秩序，引发大量的合同纠纷。

　　挂靠人或单位与被挂靠企业之间所签订的《工程联合承包合同》、《内部承包合同》、《分包合同》等实质上是挂靠合同，我国《建筑法》第26条明确规定：“禁止建筑企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑企业的名义承揽工程。禁止建筑企业以任何形式允许其他单位或个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程”，上述合同是以合法形式掩盖非法目的，违反了法律的强制性规定，根据《合同法》第52条之规定，应当认定为无效。

　　三、工程挂靠的法律特征

　　1、挂靠人没有从事建筑活动的主体资格，或者虽有从事建筑活动的资格，但没有具备与建设项目的要求相适应的资质等级;

　　2、被挂靠的施工企业具有与建设项目的要求相适应的资质等级证书，但缺乏承揽该工程项目的实际能力;

　　3、挂靠人向被挂靠的施工企业交纳一定数额的“管理费”，而该被挂靠的施工企业也只是以企业的名义代为签订合同及办理各项手续，被挂靠的企业收取“管理费”而不实施管理，或者所谓“管理”仅仅停留在形式上，不承担技术、质量、经济责任等。

　　4、以“合法”的劳务分包形式来掩盖挂靠行为。